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法润青苗:为您解读新修订的《预防未成年人犯罪法》
2020年12月26日,新修订的《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》(以下简称《预防未成年人犯罪法》或新法)由全国人大常委会审议通过,已于2021年6月1日起施行。本次修订由原来的57条调整为68条,新法总共7个章节,包括总则、预防犯罪的教育、对不良行为的干预、对严重不良行为的矫治、对重新犯罪的预防、法律责任及附则。将原来章节中的不良行为的“预防”改为“干预”,同时删除原第五章“未成年人对犯罪的自我防范”。那么作为守护未成年人健康成长的重要法律,经历这次修订后,《预防未成年人犯罪法》出现了哪些新变化呢?让我们一起来看看本次修订要点。要点一:明确坚持预防为主、提前干预原则,对未成年人的不良行为和严重不良行为及时进行分级预防、干预和矫治。大量案件表明,未成年人实施犯罪行为之前,多有不良行为且早期不良行为多数没有得到及时有效的干预。在修订之前,虽然旧法已对未成年人的不良行为和严重不良行为进行分类,但没有针对性地规定教育、管理等措施,本次修订从干预不良行为、矫治严重不良行为、预防重新犯罪行为分级规定相应的措施,有针对性地预防未成年人犯罪。要点二:明确定义不良行为和严重不良行为,更新和细化相应的行为类型本次修订后的法条明确定义了不良行为和严重不良行为。不良行为,是指未成年人实施的不利于其健康成长的本法规定的行为。严重不良行为,是指未成年人实施的有刑法规定、因不满法定刑事责任年龄不予刑事处罚的行为,以及严重危害社会的本法规定的行为。同时对不良行为和严重不良行为的典型行为进行了细化和更新,根据现实中未成年人的常发偏常行为,将吸烟、饮酒、逃学、沉迷网络、结交不良团伙等纳入不良行为,将斗殴、故意伤害他人、故意损毁公私财物、嫖娼等纳入严重不良行为。要点三:加强专门学校建设和教育,收容教养退出历史舞台国家加强专门学校建设,对有严重不良行为的未成年人进行专门教育。县级以上地方人民政府成立专门教育指导委员会,根据需要合理设置专门学校。专门教育纳入国民教育体系。专门学校建设和专门教育具体办法,由国务院规定。原先的收容教养制度在长期以来的执行过程中没有清楚的程序、明确的执行场所,往往由公安机关比照劳动教养的程序,利用劳动教养的场所进行。劳动教养制度取消后,该制度的执行遇到了诸多困难,管理不规范是突出问题。现新法明确经专门教育指导委员会评估同意,教育行政部门会同公安机关可以决定对其进行专门矫治教育,并明确要设立专门矫治教育的场所,解决了以往难题。要点四:明确针对严重不良行为的矫治措施。(一)由公安机关根据具体情况采取矫治教育措施(二)申请或强制送入专门学校接受专门教育1.对有严重不良行为的未成年人,未成年人的父母或者其他监护人、所在学校无力管教或者管教无效的,可以向教育行政部门提出申请,经专门教育指导委员会评估同意后,由教育行政部门决定送入专门学校接受专门教育。2.未成年人有下图中行为的,经专门教育指导委员会评估同意,教育行政部门会同公安机关可以决定将其送入专门学校接受专门教育。(三)未成年人实施刑法规定的行为、因不满法定刑事责任年龄不予刑事处罚的,经专门教育指导委员会评估同意,教育行政部门会同公安机关可以决定对其进行专门矫治教育。要点五:学校应当配备专职或者兼职的心理健康教育教师,开展心理健康教育学生犯罪行为的发生往往伴随心理问题,本次修订从教师队伍建设等关键入手,重视心理健康教育的预防犯罪作用,关注未成年人的心理健康。要点六:建立学生欺凌防控制度学生欺凌现象日渐严峻,同样于2021年6月1日经修订实施的《未成年人保护法》中对学生欺凌作了明确定义,本法中也明确规定教育行政部门应当会同有关部门建立学生欺凌防控制度,完善工作流程,将学生欺凌防患于未然以及及时处置。END作者简介龙晓晓广西AG亚游国际律师事务所合伙人,家事与财富传承部部长。擅长领域:家事与财富传承、法律顾问、涉外(家事)赖园广西AG亚游国际律师事务所公司业务部专职律师。擅长领域:公司治理、民商事诉讼
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目录1.两部门延期实施小微企业融资担保降费奖补政策2.税务总局等部门明确第三方防治企业所得税优惠政策实施细则3.四部门:落实好19项任务做好降成本重点工作4.三部门:伤残人员用品企业可免征三年企业所得税5.税务总局:针对逃避税问题多发的重点领域适当提高抽查比例6.三部门明确部分成品油进口环节消费税政策7.三部门调整免征车辆购置税新能源汽车产品技术要求8.工信部修订重大技术装备进口税收政策有关目录9.重磅!企业、事业单位改制重组有关契税政策继续执行10.财政部规范第三方机构预算绩效评价业务监管图片来源:Unsplash.com内容详情1、两部门延期实施小微企业融资担保降费奖补政策5月8日,财政部、工信部公布《关于继续实施小微企业融资担保业务降费奖补政策的通知》,降低小微企业融资担保成本,着力缓解小微企业融资难融资贵问题。《通知》明确,2021-2023年将继续实施小微企业融资担保降费奖补政策。结合新冠疫情等情况和原政策具体实施情况,对原政策进行适当完善。主要通过增设奖励系数等,对于降费成效明显的地方提高奖励标准,引导地方将小微企业年化担保费率降低到1.5%及更低水平;继续通过设定区域补助系数,体现向中西部地区的政策倾斜。此外还强化了对有关业务数据等信息的审核要求。2、税务总局等部门明确第三方防治企业所得税优惠政策实施细则5月10日,国家税务总局、发改委、生态环境部公布《关于落实从事污染防治的第三方企业所得税政策有关问题的公告》,自2021年6月1日起施行。《公告》明确,第三方防治企业依照60号公告规定享受优惠政策的,主要留存备查资料共五项,包括连续从事环境污染治理设施运营实践一年以上的情况说明,与环境污染治理设施运营有关的合同、收入凭证等。企业享受优惠政策后,税务部门将开展后续管理,在管理过程中,对享受优惠的企业是否符合60号公告第二条第五项、第六项规定条件有疑义的,可转请《环境污染治理范围》所列的同级生态环境或发展改革部门核查。3、四部门:落实好19项任务做好降成本重点工作近日,发改委、工信部等四部门公布《关于做好2021年降成本重点工作的通知》,明确继续为市场主体纾困,将重点组织落实好8个方面19项任务。其中,《通知》提出,延续部分阶段性降低企业用工成本政策。延续实施阶段性降低失业保险、工伤保险费率政策,实施期限延长1年至2022年4月30日。《通知》还提出,进一步优化减税政策。将小规模纳税人增值税起征点从月销售额10万元提高到15万元。对小微企业和个体工商户年应纳税所得额不到100万元的部分,在现行优惠政策基础上,再减半征收所得税。4、三部门:伤残人员用品企业可免征三年企业所得税5月12日,财政部、税务总局、民政部发布公告,明确生产和装配伤残人员专门用品企业免征企业所得税政策。自2021年1月1日至2023年12月31日期间,对符合规定5项条件的居民企业,免征企业所得税,条件包括:生产和装配伤残人员专门用品,且包括在《中国伤残人员专门用品目录》内;以销售本企业生产或者装配的伤残人员专门用品为主,其所取得的年度伤残人员专门用品销售收入(不含出口取得的收入)占企业收入总额60%以上等。符合条件的企业采取“自行判别、申报享受、相关资料留存备查”的办理方式享受税收优惠政策。5、税务总局:针对逃避税问题多发的重点领域适当提高抽查比例近日,为深入贯彻落实《关于进一步深化税收征管改革的意见》,国家税务总局要求各地税务部门以税收风险为导向、以“双随机、一公开”为基本方式,针对逃避税问题多发的重点领域,适当提高抽查比例,有序开展随机抽查。围绕社会舆论和人民群众关切,针对农副产品生产加工、废旧物资收购利用、大宗商品(如煤炭、钢材、电解铜、黄金)购销、营利性教育机构、医疗美容、直播平台、中介机构、高收入人群股权转让等行业和领域,重点查处虚开(及接受虚开)发票、隐瞒收入、虚列成本、利用“税收洼地”和关联交易恶意税收筹划以及利用新型经营模式逃避税等涉税违法行为。6、三部门明确部分成品油进口环节消费税政策5月14日,财政部、海关总署、税务总局发布《关于对部分成品油征收进口环节消费税的公告》,自2021年6月12日起执行。《公告》明确,对归入税则号列27075000,且200摄氏度以下时蒸馏出的芳烃以体积计小于95%的进口产品,视同石脑油按1.52元/升的单位税额征收进口环节消费税。对归入税则号列27079990、27101299的进口产品,视同石脑油按1.52元/升的单位税额征收进口环节消费税。对归入税则号列27150000,且440摄氏度以下时蒸馏出的矿物油以体积计大于5%的进口产品,视同燃料油按1.2元/升的单位税额征收进口环节消费税。7、三部门调整免征车辆购置税新能源汽车产品技术要求5月13日,工信部、财政部、税务总局联合发布《关于调整免征车辆购置税新能源汽车产品技术要求的公告》明确,自2021年10月1日起,《插电式混合动力电动乘用车技术条件》(GB/T32694-2021)等新版标准正式实施。《关于免征新能源汽车车辆购置税的公告》有关技术要求作如下调整:(1)插电式(含增程式)混合动力乘用车纯电动续驶里程应满足有条件的等效全电里程不低于43公里。(2)插电式(含增程式)混合动力乘用车电量保持模式试验的燃料消耗量(不含电能转化的燃料消耗量)与《乘用车燃料消耗量限值》(GB19578-2021)中车型对应的燃料消耗量限值相比应当小于70%等:《公告》发布之日起至2021年10月1日前,按新版标准进行测试且满足第一条和第二条技术要求的插电式(含增程式)混合动力乘用车,可以纳入《免征车辆购置税的新能源汽车车型目录》。8、工信部修订重大技术装备进口税收政策有关目录工信部依据财关税〔2020〕2号和工信部联财〔2020〕118号有关要求,修订形成了重大技术装备进口税收政策有关目录(2021年修订)公示稿,公示时间为2021年5月14日至2021年5月27日。国家支持发展的重大技术装备和产品目录,重大技术装备和产品进口关键零部件、原材料商品目录以及进口不予免税的重大技术装备和产品目录均有不同程度的修订。其中,进口不予免税的重大技术装备和产品目录中,新增12项大型石油及石化装备、2项大型冶金成套设备、6项大型矿山设备等,并对部分内容进行调整。9、重磅!企业、事业单位改制重组有关契税政策继续执行5月14日,财政部、税务总局发布2021年第17号公告明确,企业、事业单位改制重组有关契税政策继续执行至2023年12月31日。《公告》明确,企业整体改制,原企业投资主体存续并在改制后公司中所持股权比例超过75%,且改制后公司承继原企业权利、义务的,对改制后公司承受原企业土地、房屋权属,免征契税。公司合并为一个公司,且原投资主体存续的,AG亚游手机客户端app登录、房屋权属,免征契税。《公告》还明确了企业分立、企业破产、资产划转、债权转股权、公司股权(股份)转让等其他情形下的契税规定。10、财政部规范第三方机构预算绩效评价业务监管为了引导和规范第三方机构从事预算绩效评价业务,严格第三方机构执业质量监督管理,促进提高财政资源配置效率和使用效益,5月13日,财政部发布《第三方机构预算绩效评价业务监督管理暂行办法》。《办法》AG亚洲国际厅、预算部门和单位等管理、使用财政资金的主体提供预算绩效评价服务,独立于委托方和预算绩效评价对象的组织,主要包括专业咨询机构、会计师事务所、资产评估机构、律师事务所、科研院所、高等院校等。往期链接01AG亚游国际关注|行政法律事务一周最新法律、法规与政策资讯02AG亚游国际关注|行政法律事务一周最新法律、法规与政策资讯03AG亚游国际关注|行政法律事务一周最新法律、法规与政策资讯04AG亚游国际关注|行政法律事务一周最新法律、法规与政策资讯
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如何确认有限责任公司投资人完成增资的时间点?
确定完成增资的时间点对投资人与公司具有重要意义。自完成增资时刻开始,投资人开始获得股权即股东身份,自此,投资人依据法律规定及公司章程约定享有公司知情权、质询权、表决权、投资收益权、提案权等股东身份权利,承担遵守公司章程、按期缴纳所认缴的出资、对公司债务负担有限责任等义务。有限责任公司完成增资,不仅主观上需要增资各方具有增资合意,客观上还要求投资人依法认缴或实缴出资,或交付、转移非货币财产,以及完成增资的法定程序。但在增资实务中,因投资人及公司法律意识淡薄及增资法定程序包括多个程序等多方面原因,投资人及公司通常未能严格完成增资程序,为公司后续经营埋下隐患,投资人投资目的难于实现,争议不断。广西高院民二庭近期发布的《关于审理公司纠纷案件若干问题的裁判指引》(以下简称“《裁判指引》”),针对此问题总结出“公司增资在实践中可能体现为四种完成方式”,并按照不同方式的增资表意事实方式不同,统一判断标准和判断方式,有助于更好地统一裁判标准,解决问题。广西AG亚游国际律师事务所公司业务部律师在《裁判指引》基础上,尝试结合案例,进一步探寻有限责任公司增资如何判断投资人完成增资并获得股东资格问题的裁判观点和法理依据,以期归纳实务经验、梳理裁判规则,提供有益的借鉴和参考。一裁判指引《广西壮族自治区高级人民法院民二庭关于审理公司纠纷案件若干问题的裁判指引》(桂高法民二〔2020〕19号)27.【完成增资的通常方式】公司增资在实践中可能体现为四种完成方式:(1)先由公司股东会作出对外增资的决议,公司再依此与具体的投资人订立投资入股协议或股权认购协议,随后双方依约履行认缴或实缴出资、出具出资证明书、修改股东名册以及办理变更登记等义务;(2)投资人与公司先订立投资入股协议或投资意向书,公司股东会就该增资事项作出决议,随后双方依约认缴或实缴出资,并继续完成余下法定变更程序;(3)控股股东或大股东代表公司与投资人订立投资入股协议后,该投资人即开始认缴或实缴出资,公司也随后履行增资的法定变更程序,但公司从未就增资事项召开股东会并作出决议;(4)投资人既未与公司订立投资入股协议或相关意向书,该公司也从未就增资事项召开股东会并作出决议,但投资人与公司之间又存在支付与接受款项、交付与转移财产、变更名册或工商登记等符合增资程序的行为。就(1)(2)AG亚游手机版app下载,投资人与公司股东会的表意事实可能互有先后地完成,就此应以在后发生的表意事实作为起始点,进而结合关于增资的履行行为或法定程序完成情况,具体判定投资人获得股权即股东身份的时间点。就(3)(4)AG亚游手机版app下载,涉及对当事人默示表意的判断,公司、股东以及投资人可能在相关增资变更程序或公司内部治理过程中,体现出投资人意在出资入股、公司意在接纳新股东的客观表象,人民法院须就此结合相关事实综合认定。例如,公司股东会就公司章程的股东变动事项予以审议表决、投资人在支付款项时明确表达出资入股的用途、投资人开始参与公司股东会决议并依据相关股权比例行使共益权、公司开始依据投资人的相关股权比例对其分配股利,等等。总之,应在这类个案中找出体现默示表意的关键事实,进而结合相关履行行为来判定完成增资的时间点。二典型案例(一)AG亚游手机客户端app登录[案号:(2020)桂05民终462号]——投资人与公司股东会的表意真实,投资人已经依照增资的约定履行了增资义务,工商登记的股东或者股东名册仅是一种证权文件,不具有创设权力的效果,即使未完成股东身份工商登记,投资人也具有股东资格1、基本案情简介北海市碧海云天休闲娱乐有限公司(以下称“碧海云天公司”)于2011年6月9日登记成立,公司类型为有限责任公司,公司注册资本为5000000元,公司的法定代表人系阳明辉,公司股东显名股东只有王庆国、程磊二人。2011年5月6日,孙立春与程磊签订《碧海云天休闲会馆股东会决议》,主要约定:程磊转让给孙立春北海市云南路42号碧海云天休闲会馆的10%股权,本协议生效且孙立春按照协议约定支付股权转让费后即可获得股东身份等。2011年5月12日,碧海云天公司向孙立春出具《收条》,载明收到股东孙立春支付广西碧海云天休闲会馆投资款壹佰万元。同时,孙立春、王庆国以及马长永、程磊、叶向潮、楼定寰签订《股份制合作协议》,协议书载明公司股东共6位,其中王庆国,投资180万,占18%;程磊,投资180万,占18%;楼定寰,投资180万,占18%;马长永,投资180万,占18%;叶向潮,投资180万,占18%;孙立春,投资100万,占10%。2011年6月27日,王庆国、马长永、叶向潮、楼定寰、程磊、宁晓玲(代孙立春)签订《股东会决议》,约定:公司法定代表人为王庆国,董事会成员为王庆国、马长永、楼定寰、程磊、孙立春;公司监事由叶向潮担任,董事长由王庆国担任等。2011年9月27日,碧海云天公司向孙立春出具《股东出资证明》,确认2011年9月27日止孙立春的投资总额为人民币200万元。2011年12月24日,孙立春与王庆国以及楼定寰、程磊、叶向潮、马长永签订《2011年12月24日股东会决议》,约定:经过全体股东一致同意,楼定寰、程磊、叶向潮名下股份包括权、责、利、义务等同时转让给王庆国;即日起碧海云天公司的股东由王庆国、孙立春、马长永组成等。2012年3月25日,马长永与杨洪签订《AG亚洲国际厅》,约定马长永自愿将碧海云天公司名下部分转让给杨洪;同日,孙立春、王庆国以及马长永、杨洪签订《2012年3月25日股东会决议》,主要约定:各方一致同意马长永转让给杨洪。2012年6月1日,孙立春、杨洪、马长永与王庆国签订《北海市碧海云天休闲娱乐有限公司股东内部承包合同》(下称《股东内部承包合同》),约定:孙立春、杨洪、马长永分别将所持的股份承包给王庆国经营,《股东内部承包合同》就租金金额、租赁期限和租金支付方式进行了约定。自2012年6月1日起至2019年6月11日止,王国庆共支付1490000元给孙立春。孙立春诉称:其本人具备碧海云天公司股东身份,《股东内部承包合同》合法有限,王庆国拖欠其承包金1610000元及违约金154268.19元。王庆国辩称:孙立春不具备股东身份,《股东内部承包合同》实际是规避了公司法与投资人依法承担盈亏的义务,约定了孙立春只单纯获利的投资,对公司经营亏损的风险概不承担。孙立春的投资实际应为借贷关系。北海市海城区人民法院认为:虽然孙立春于2011年5月6日和程磊签订《碧海云天休闲会馆股东会决议》,受让碧海云天公司10%的股权,该公司也于2011年9月27日向孙立春出具《股东出资证明》,确认原告的投资总额为200万元,但是对公司出资并不意味着必然享有公司股权,取得公司股东资格。根据《中华人民共和国公司法》第二十五条规定,公司章程是约束公司、股东、董事、经理最重要的法律文件,是确定股东权利与义务最主要的法律依据,对内约束公司和股东,对外具有公示作用,有限责任公司的股东名字应记载于公司章程中。但本案被告提供的公司章程仅显示王庆国、程磊二位股东。另根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第九条之规定,有限责任公司的股东应当进行工商登记,但本案的证据显示经过工商登记的股东仅有王庆国、程磊二人。本案没有证据反映原告孙立春、马长永、叶向潮、楼定寰、杨洪已经过工商登记成为碧海云天公司的股东,或在公司章程以及股东名册予以载明,即孙立春提供的证据不足以证明孙立春及马长永、叶向潮、楼定寰、杨洪是碧海云天公司的股东。再者,《股东内部承包合同》违反了《中华人民共和国公司法》第一百六十六条的规定,侵害了公司的合法权益,合同无效。判决驳回原告孙立春的诉讼请求。孙立春不服一审判决,向北海市中级人民法院提起上诉。2.二审裁判结果撤销一审判决,判决王庆国支付承包金1610000元并支付违约金。北海市中级人民法院认为:孙立春一审提交的从公司成立至今所有碧海云天公司的股东会决议及股份制合作协议等文件证实,孙立春从碧海云天公司股东程磊处受让碧海云天公司10%的股权且于2011年5月12日向股东程磊支付了股权转让价款100万元,孙立春又通过公司增资的方式向碧海云天公司直接投资100万元,获取该公司10%的股权,前述出资以及相应股权于2011年9月27日为碧海云天公司书面确认,同时该公司的其他股东亦予确认,且孙立春已经参加碧海云天公司的股东会议行使股东表决权。工商登记的股东或者股东名册仅是一种证权文件,不具有创设权力的效果,不影响本案中孙立春具有在碧海云天公司的股东资格。涉案股权承包经营不可避免要将原本应由股东会、董事会行使的部分权利交给承包股东行使,但公司全部股东根据公司股东会议讨论表决的结果签订《股东内部承包合同》,承包股东王庆国实际上获得了股东会就公司的经营管理方面的概括性授权,发包股东将未来收益的不确定性转为承包后的确定性,公司股份内部承包虽然改变了公司治理结构,但并没有损害争议各方当事人的利益,也没有损害外部当事人利益及社会群体利益,不违反法律、行政法规的禁止性规定,是合同各方股东的真实意思表示,合同合法有效。3.胜诉原因分析公司完成增资扩股的必备前提是相关当事人之间存在增资合意的事实,一方面要求投资人具有投资入股或认购股份的意思,另一方面要求公司或者股东具有增资意愿以及接纳或认可新股东身份的意思。在此基础上,因进而结合关于增资的履行行为或法定程序完成情况来判断投资人是否已经获得股东身份和具体获得股东身份的时间点。《裁判指引》根据投资人与公司的增合意的表意方式不同,将明显存在增资合意表意事实的增资方式单独归类,并提出“以在后发生的表意事实作为起始点,进而结合关于增资的履行行为或法定程序完成情况,具体判定投资人获得股权即股东身份的时间点”的判断投资人获得股东身份时间点的判断方法,具有很强的现实指导意义。本案中,孙立春、王庆国以及马长永、程磊、叶向潮、楼定寰签订《股份制合作协议》,协议书载明公司增资后全部股东及相应的份额,客观上起到了证明孙立春与目标公司存在增资合意的事实。同时,碧海云天公司向孙立春出具《收条》证实孙立春已经履行了缴纳增资资本义务,虽然碧海云天公司未完成股东变更登记,但碧海云天公司向孙立春出具《股东出资证明》以及孙立春参加碧海蓝天公司多次股东会活动,孙立春已经获得碧海云天公司股东身份。(二)崇左市诚鑫运输有限责任公司(以下简称诚鑫运输公司)因与玉叶梅公司增资纠纷一案【案号(2017)桂14民终262号】——公司以及投资人在相关增资变更程序或公司内部治理过程中,体现出投资人意在出资入股、公司意在接纳新股东的客观表象,投资人存在符合增资程序的行为即缴纳了增资款,但公司并未全面履行形成增资决议和完成工商变更登记的义务,投资人股东资格处于待定状态,投资人有权选择确认其股东资格,也有权放弃其股东资格1、基本案情简介崇左市诚鑫运输有限责任公司(以下简称“诚鑫运输公司”)于2006年10月30日成立,公司注册资本为50万元,公司股东为陆辉、韦耀贵二人。2014年11月,诚鑫运输公司欲发展出租车业务,决定增资扩股,其法定代表人韦耀贵询问玉叶梅是否愿意入股,玉叶梅同意。玉叶梅分别于2014年11月14日、12月5日向诚鑫运输公司的财务人员邓丽丹账户中存入30万元、10万元。2014年12月6日,诚鑫运输公司向玉叶梅出具一份收条,收条载明“2014年11月14日、2014年12月5日收到玉叶梅现金共40万元人民币(意向入股款)”,收条落款处有诚鑫运输公司的财务人员邓丽丹的签字,并盖有诚鑫运输公司的公章。玉叶梅向诚鑫运输公司交纳了40万元入股意向款后,双方没有签订任何书面的入股合同。截止2016年11月3日,被告公司的注册资本仍为50万元,公司股东仅有陆辉、韦耀贵二人,公司的注册资本及股东均未变更。玉叶梅诉称:其对诚鑫运输公司的增资并未完成,并未取得诚鑫运输公司股东资格,诚鑫运输公司应立即归还所欠入股意向款40万元并支付利息。诚鑫运输公司辩称:因双方未签订书面入股合同,诚鑫运输公司在没有变更公司股东的情况下,已将投资款退还给玉叶梅。崇左市江州区人民法院人民法院认为:玉叶梅将入股意向款40万元转到诚鑫运输公司,诚鑫运输公司亦向玉叶梅出具了收到原告40万元出资意向款的收条,证明了玉叶梅最初确有出资入股的意愿,双方确实达成了由玉叶梅向诚鑫运输公司出资入股的口头协议。双方之间经平等协商、自愿达成的出资协议合法有效,双方均应履行。但是被告诚鑫运输公司没有全面适当履行自己的义务,对内,诚鑫运输公司在收取玉叶梅40万元入股意向款前没有召开股东会议形成增资扩股决议,对外,在收取玉叶梅的出资后没有将玉叶梅变更登记为股东,并未制定新的章程,亦未办理工商变更登记手续,亦没有证据证明其出资已转为诚鑫运输公司的注册资本。由于上述原因,AG亚游手机版app下载,玉叶梅有权选择申请依法确认其股东资格,以便变更诚鑫运输公司的工商登记内容,也有权放弃其股东资格,要求诚鑫运输公司返还其出资。因此,判决诚鑫运输公司向玉叶梅返还入股意向款40万元及支付利息。玉叶梅不服一审判决,向崇左市中级人民法院提起上诉。2.二审裁判结果驳回诚鑫运输公司的上诉,维持原判。崇左市中级人民法院认为:关于玉叶梅是否取得诚鑫运输公司股东资格的认定和理由,二审法院与一审的一致。关于诚鑫运输公司是否已经退还玉叶梅投资款的问题,崇左市中级人民法院认为,诚鑫运输公司二审提供的4张银行转账客户回执,虽有转款38.5万元给叶玉叶梅的事实,但该4笔转款均未备注为归还玉叶梅入股意向款,且结合诚鑫运输公司在一审诉讼中对案涉的40万元去向的自认及玉叶梅二审补强的9份证据,证实了双方在本案纠纷以外确实尚存在其他的经济往来,诚鑫运输公司提供的证据不足以证明其已归还玉叶梅入股意向款。3、胜诉分析因投资人及公司股东、控制人法律意识方面的原因,公司在增资过程中,投资人既未与公司订立投资入股协议或相关意向书,公司也从未就增资事项召开股东会并作出决议,但投资人与公司之间又存在支付与接受款项、交付与转移财产、变更名册或工商登记等符合增资程序的行为的情形,例如,公司股东会就公司章程的股东变动事项予以审议表决、投资人在支付款项时明确表达出资入股的用途、投资人开始参与公司股东会决议并依据相关股权比例行使共益权、公司开始依据投资人的相关股权比例对其分配股利,等等。裁判指引将此类“公司、股东以及投资人在相关增资变更程序或公司内部治理过程中,体现出投资人意在出资入股、公司意在接纳新股东的客观表象”的增资方式单独归类,并提出“在个案中找出体现默示表意的关键事实,进而结合相关履行行为来判定完成增资的时间点”的判断方法,对查明此类案件事实和适用法律均具有较强的指导作用。本案中,玉叶梅将入股意向款40万元转到诚鑫运输公司,诚鑫运输公司亦向玉叶梅出具了收到原告40万元出资意向款的收条,证明了玉叶梅最初确有出资入股的意愿,双方确实达成了由玉叶梅向诚鑫运输公司出资入股的口头协议。但诚鑫运输公司在收取玉叶梅40万元入股意向款前没有召开股东会议形成增资扩股决议,在收取玉叶梅的出资后没有将玉叶梅变更登记为股东,未制定新的章程,亦未办理工商变更登记手续,AG亚游手机版app下载。三相关法律规定(一)《中华人民共和国公司法》第二十三条设立有限责任公司,应当具备下列条件:……(三)股东共同制定公司章程;……第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项:……(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;……第三十一条有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册……记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。……第四十三条股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第一百七十八条有限责任公司增加注册资本时,股东认缴新增资本的出资,依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时,股东认购新股,依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。第一百七十九条公司合并或者分立,登记事项发生变更的,应当依法向公司登记机关办理变更登记;公司解散的,应当依法办理公司注销登记;设立新公司的,应当依法办理公司设立登记。公司增加或者减少注册资本,应当依法向公司登记机关办理变更登记。(二)《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十一条公司增加注册资本的,应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。四延伸阅读向目标公司增资是获得目标公司股东身份的方式之一,而且因增资方式拥有整合资源及节税的天然优势,在目标公司引入战略合作伙伴等特定情形下,往往是投资人获得股东方式的优先选项。虽然《裁判指引》针对增资的四种不同方式提出了判断投资人获得股东身份时间点的合理且明确的方法,但“个案中找出体现默示表意的关键事实,进而结合相关履行行为来判定完成增资的时间点”的认定方法及标准均对审理法官提出了更高的要求,且对于此类案件明确给予法官一定的自由裁量权,案件判决具有一定的不确定性,建议公司及投资人规范完成增资的各阶段的程序,比如:订立投资入股协议或股权认购协议,投资人向公司依法缴纳出资或股款,或交付、移转非货币财产,公司为投资人依法完成吸纳、认可新股东的法定程序,包括形成增资决议、向新股东出具出资证明书并修改公司股东名册、依法向公司登记机关办理变更登记等,避免日后产生争议。特别说明:由于个案的特殊性,加上法官要在不同案件中结合具体的事实、证据,方做出符合案件实际的裁判,因此以上分析所反映的情况仅供参考。END律师简介张仕明张仕明,广西AG亚游国际律师事务公司业务部专职律师,擅长领域:企业常年法律顾问、企业法律风险防范、公司治理、企业并购、民商事诉讼蓝承哲蓝承哲,广西AG亚游国际律师事务合伙人,擅长领域:企业法律风险防范、公司治理、民商事诉讼
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