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小心!不及时办工商登记,你可能要承担高额损失!
生活中我们可能会遇到这样的情况:甲乙丙口头约定共同经营某业务,出资的钱都交给甲并由其办理登记,结果甲未将乙丙登记为股东。后因经营不善等原因,乙丙想撤回出资。这个时候问题来了:乙丙的钱应否承担亏损,还是可以全额拿回来?那我国法律是如何规定的?打官司到法院,法院会怎么判?法官具体会看哪些要素?以下三个案例裁判结果有所不同,案例一、案例二不支持返还出资款;案例三支持返还出资款及利息。详解如下:案例一:广东省梅州市中级人民法院(2016)粤14民终83号法院认为:谢志辉具有股东资格,主要考虑因素:(1)各方已达成投资的合意;(2)各方均认可该款项为出资款;(3)公司及张建华均认可谢志辉的股东身份;(4)谢志辉应当在完成出资时按《公司法》规定主张股东权利,而不是时隔八年要求返还投资款。综上,法院认为,未进行工商登记不影响双方合意的效力,不能否认谢志辉作为实际出资人的事实,因此在华粤公司清算前,公司股东不得请求分割公司财产,更不存在归还投资款的问题。案例二:贵州省安顺市中级人民法院(2018)AG亚游手机版app下载:詹昌江、詹昌浩具有股东资格,主要考虑因素包括:(1)三人达成设立公司的合意,且前期投入资金做了相应的准备工作。(2)在公司成立后,又以《投资情况表》及《合资股份协议》的方式,对前期筹建公司过程中各方资金投入情况进行了汇总,对公司成立后股权构成、股东权利义务等进行了约定。综上,法院认定二原告与徐燕祥存在共同设立公司的合意,并为此进行了股权性出资,满足了股东身份的实质性要件要求。律师分析:结合案例一、案例二,对于公司内部股东资格的认定,判断重点应当是公司构建股东关系的真实意思,不能以外在表示行为作为判断股东资格的基础,即股东、出资人之间是否达成了设立公司或增资入股的合意以及是否实际参与了公司经营管理,才是认定股东资格的关键。无论公司名义上股东是谁,事实上向公司做出了出资行为,并愿意加入公司行使公司权利承担公司义务的人才是公司股东,不应当仅以是否进行了工商登记来判断。案例三:广东省深圳市中级人民法院(2018)粤03民终8313号法院认为:应予支持李春生关于解除协议及返还投资款及利息的诉求,主要考虑因素包括:(1)李春生与王世玺签订《合作协议》约定了出资比例;(2)王世玺在注册公司时未将李春生登记为股东;(3)李春生在公司成立后未行使过股东权利,也未以股东身份参与公司的经营管理;(4)李春生与王世玺签订的《合作协议》目的无法实现。综上,法院认定李春生签订《合作协议》的目的无法实现,支持解除合同、返还投资款及利息。律师分析:若出资人已实际出资,但未登记为股东,且未参加公司的经营管理、未行使股东权利,则该出资人的出资目的未能实现,可以“合同目的无法实现”为由,主张解除出资合同,请求返还出资。“合同目的无法实现”是合同法定解除的事由,出资人是否参与了公司经营管理,是本案例与上述两个案例判决结果不同的主要原因。律师建议综上所述,投资人在投资时应当注意规避以下法律风险:1.出资人出资前应当与股东或公司达成合意并签订书面协议,避免将来出现争议而无法对约定事项进行认定。2.出资人实际出资后应当及时督促、要求公司变更股东名册、进行工商变更登记,以免将来由于缺少股东的形式要件而对股东资格、出资款性质问题产生争议。3.负责办理工商登记的出资人要依法办理工商登记,以免后期存在返还投资款及利息的风险。4.出资人在投资活动中应当注意做好证据留存工作,包括但不限于:公司设立前各方投资人之间相关约定的证据,为设立公司而进行的资金投入以及准备工作的证据,实际资金投入情况的证据,公司成立后股权占比、股东权利义务以及股东分红方式制度的证据等。END
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目录1.三部委明确环保税应税污染物排放量的排污系数和物料衡算方法2.税务总局明确先进制造业增值税期末留抵退税征管问题3.三部门出台“十四五”期间种子种源进口税收政策4.六部委明确“十四五”期间能源资源勘探开发利用进口税收有关政策5.证监会拟规定IPO辅导期原则上不少于3个月6.银保监会豁免外资法人银行监管比例要求7.深交所发布《创业板发行上市审核业务指引第1号——保荐业务现场督导》8.上交所就《上海证券交易所债券交易规则》及配套适用指引公开征意见9.三部门:落实金融政策支持演出企业和旅行社等纾困发展10.证监会拟修订上市公司年报、半年报内容与格式11.银保监会优化银行保险机构许可证管理12.两部门发布2020年场外配资违法犯罪典型案例图片来源:Unsplash.com内容详情1、三部委明确环保税应税污染物排放量的排污系数和物料衡算方法生态环境部、财政部、税务总局近日联合发布《关于发布计算环境保护税应税污染物排放量的排污系数和物料衡算方法的公告》。公告进一步规范因排放污染物种类多等原因不具备监测条件的排污单位应税污染物排放量计算方法,自2021年5月1日起施行。2、税务总局明确先进制造业增值税期末留抵退税征管问题国家税务总局近日发布《关于明确先进制造业增值税期末留抵退税征管问题的公告》(国家税务总局公告2021年第10号),自2021年5月1日起施行。公告明确,符合《财政部税务总局关于明确先进制造业增值税期末留抵退税政策的公告》(2021年第15号)规定的先进制造业纳税人,可以适用力度更大的留抵退税政策,按月申请退还全部增量留抵税额,但办理留抵退税的具体流程,包括退税申请、受理、审核、退库等各环节的相关征管事项并未发生变化,仍按照现行规定执行。本公告同时按照15号公告新出台的先进制造业留抵退税政策规定,再次修订并重新发布了《退(抵)税申请表》。3、三部门出台“十四五”期间种子种源进口税收政策近日,财政部会同海关总署、税务总局印发《“十四五”期间种子种源进口税收政策的通知》,明确“十四五”期间,对符合《进口种子种源免征增值税商品清单》的进口种子种源免征进口环节增值税。《进口种子种源免征增值税商品清单》由农业农村部会同财政部、海关总署、税务总局、林草局另行制定印发,并根据农林业发展情况动态调整。4、六部委明确“十四五”期间能源资源勘探开发利用进口税收有关政策财政部、海关总署、税务总局近日联合印发《关于“十四五”期间能源资源勘探开发利用进口税收政策的通知》,明确了2021年1月1日至2025年12月31日期间有关能源资源的进口税收政策。对在我国陆上特定地区和我国海洋进行石油(天然气)勘探开发作业的项目、海上油气管道应急救援的项目、在我国境内进行煤层气勘探开发作业的项目,进口国内不能生产或性能不能满足需求的并直接用于勘探开发作业或应急救援的设备(包括按照合同随设备进口的技术资料)、仪器、零附件、专用工具,免征有关进口税收。对符合规定的进口天然气,按一定比例返还进口环节增值税。财政部、发改委、工信部、海关总署、税务总局、国家能源局另印发《关于“十四五”期间能源资源勘探开发利用进口税收政策管理办法的通知》进一步明确可享受税收优惠政策的单位或项目的资格认定、天然气进口环节增值税先征后返计算方法等具体事项。5、证监会拟规定IPO辅导期原则上不少于3个月4月30日,证监会公布《AG亚游手机版app下载》,公开征求意见至2021年5月30日。《规定》共28条,对辅导目的、辅导验收内容、辅导验收方式、辅导验收程序、加强科技监管等内容进行了规定。其中,《规定》明确,辅导期原则上不少于3个月;派出机构辅导验收工作时限不得超过20个工作日,辅导机构补充、修改材料的时间不计算在内;AG亚洲国际厅,超期未提交首次公开发行并上市申请的,应当重新履行辅导及辅导验收程序。6、银保监会豁免外资法人银行监管比例要求4月30日,银保监会办公厅公布《关于明确外资法人银行对母行集团大额风险暴露有关监管要求的通知》,决定豁免外资法人银行对母行集团大额风险暴露的监管比例要求。同时,根据《通知》,银保监会将强化事中事后监管,持续进行数据监测和风险研判,加强关联交易监管,防范跨境风险传递。对潜在风险较大的外资银行,将及时采取监管措施,确保风险可控。7、深交所发布《创业板发行上市审核业务指引第1号——保荐业务现场督导》4月30日,深交所发布《创业板发行上市审核业务指引第1号——保荐业务现场督导》,规定了现场督导对象、确定标准和终止情形,保荐人等相关主体配合督导的义务,现场督导的程序、方式和结果处理,重新申报项目的后续监管,与现场检查的衔接等内容。《现场督导指引》具体明确了以下事项:一是明确现场督导对象及其确定方式。现场督导以保荐人为主,可根据需要对会计师事务所等证券服务机构一并实施现场督导。督导对象由问题导向和随机抽取两种方式确定产生。二是明确被否项目与撤回项目重新申报的现场督导要求。被否项目12个月内重新申报,且相关问题仍然存在的,在受理后将启动现场督导;因督导撤回项目重新申报,如该项目在督导组进场前申请撤回,在撤回后12个月内重新申报的,在受理后将启动现场督导。三是明确参照执行范围。除创业板首发保荐业务外,创业板上市公司再融资、新三板公司转板保荐业务、重大资产重组独立财务顾问业务也被纳入现场督导范围。四是明确继续审核情形及对撤回项目的监管要求。对经过现场督导且未发现异常情况的项目,继续推进审核程序;发行人撤回发行上市申请或者保荐人撤销保荐的,仍可按规定对其采取工作措施、自律监管措施或者纪律处分。8、上交所就《上海证券交易所债券交易规则》及配套适用指引公开征意见本次主要规则优化在于:一是建立健全债券交易参与人制度,适应性地调整各类参与主体参与债券交易相关安排,提升债券投资主体参与交易所债券市场的便利性;二是建立债券做市商制度,进一步提升债券市场流动性;三是推进交易机制创新,在承继现有交易机制的基础上,拓展债券交易方式、引入竞买成交机制、丰富申报订单类型,优化交易信息等;四是防范债券交易风险,通过制度安排切实防范价格异常波动、异常交易等债券交易风险。意见反馈截止时间为2021年5月21日。9、三部门:落实金融政策支持演出企业和旅行社等纾困发展4月30日,文旅部、央行、银保监会公布《关于抓好金融政策落实进一步支持演出企业和旅行社等市场主体纾困发展的通知》。其中,《通知》提出,继续推动小微企业金融服务“增量扩面、提质降本”。《通知》明确,对符合续贷条件的两类主体,AG亚洲国际厅、法治化原则下按正常续贷业务办理,不得盲目惜贷、抽贷、断贷、压贷。支持金融机构根据自身风险管控能力,对两类主体中的小微企业适当提高不良贷款容忍度;对确系受疫情影响严重导致的贷款损失,AG亚游手机客户端app登录,适当简化内部认定手续,加大自主核销力度。10、证监会拟修订上市公司年报、半年报内容与格式5月7日,证监会就修订《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则》第2号、3号公开征求意见至2021年6月7日。本次修订在定期报告新增违规担保披露内容,在半年度报告新增资金占用披露内容,并将资金占用披露范围由控股股东及其关联方扩大至其他关联方。同时,在定期报告新增公司与关联财务公司具体业务情况的披露内容,并将担保合同披露标准提高至净资产的百分之十。此外,本次修订简化定期报告正文的披露内容,对于已在临时报告披露且后续无进展或变化的信息,允许公司仅披露相关情况概述,并对部分重复性披露要求进行删除。11、银保监会优化银行保险机构许可证管理5月7日,银保监会公布《银行保险机构许可证管理办法》,自2021年7月1日起施行。《办法》将银行保险机构持有的许可证整合为金融许可证、保险许可证和保险中介许可证3类。许可证载明机构名称、业务范围、批准日期、机构住所、颁发许可证日期、发证机关等内容。在新领、换领、遗失许可证相关公告要求中不再指定公告媒介。优化统一银行保险机构新领、换领、缴回许可证相关管理规定及时限要求。12、两部门发布2020年场外配资违法犯罪典型案例近日,证监会、公安部联合发布重庆“撮合网”等十起2020年场外配资违法犯罪典型案例。这些案例中,有的通过开发、销售或使用配资分仓系统软件,为投资者从事股票、期货配资交易开立子账户,并提供高杠杆交易资金,涉嫌非法经营证券期货业务;有的涉嫌采用“虚拟盘”配资方式从事股票、期货投资诈骗活动。投资者一旦参与场外配资违法活动,自身利益将无法得到保障,并可能遭受较大财产损失。下一步,证监会将坚决落实“零容忍”工作要求,与公安部等有关部门紧密协作配合,常态化打击场外配资,严厉查处场外配资违法犯罪案件,切实保护投资者合法权益,全力保障资本市场健康发展。往期链接01AG亚游国际关注|行政法律事务一周最新法律、法规与政策资讯02AG亚游国际关注|金融行业一周最新法律、法规与政策资讯03AG亚游国际关注|医疗行业一周最新法律、法规与政策资讯04AG亚游国际关注|金融证券行业一周最新法律、法规与政策资讯
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未成年女儿根据生父母《离婚协议》所得房屋,生父去世后继母还有权居住吗?
案情回顾小丽与大壮通过相亲结识,2006年结婚,2007年生了一个漂亮的女儿丫丫。小丽是事业型女性,孩子出生后很快便回到工作岗位继续拼搏,然而大壮觉得小丽应该多在家带带孩子,但小丽又不愿意就此放弃自己热爱的事业,因此两人之间开始渐渐产生矛盾。2011年小丽与大壮决定协议离婚,丫丫此时刚刚4岁。二人在离婚协议中约定:丫丫由大壮抚养,跟随大壮生活。登记在双方名下的家庭唯一住房归女儿丫丫所有,但要在丫丫20周岁以后才能办理所有权转移变更登记,房屋按揭贷款继续由大壮、小丽各承担一半。离婚后,大壮带丫丫居住在该房屋,小丽按约定支付房屋按揭款。两年后大壮与小美结婚,带着丫丫继续在该房屋居住生活。世事难料,2020年4月大壮因病去世。小美继续居住使用该房屋,甚至拒绝小丽探望丫丫。小丽作为丫丫的法定监护人以丫丫名义提起排除妨害之诉,要求小美停止侵权、搬离房屋,将房屋交付给丫丫。图片来源:unsplash.com判决结果二审认为:案涉房屋系丫丫父母大壮、小丽在婚姻关系存续期间购买,并登记在其二人名下。大壮与小丽协议离婚时签订的《离婚协议书》约定案涉房屋归丫丫所有,并暂由大壮代管。在大壮、小丽离婚后,丫丫跟随大壮在案涉房屋内生活。据此可以认定案涉房屋系大壮、小丽离婚时对丫丫赠与的财产,且丫丫已经实际占有、使用,该房屋仅是暂由大壮代管。在大壮去世后,因丫丫尚未成年,其母亲小丽作为法定监护人有权管理和保护其财产,小美在没有得到小丽同意的情况下,无权继续占有、使用该房屋。二审法院维持一审法院判决,小美应于判决生效后十日内停止侵权、搬离房屋,并将案涉房屋交付丫丫。典型意义实践中,离婚双方往往会在对房产归属争执不下时,选择在离婚协议中将夫妻共同的房产约定归子女所有,有的还会约定过户的限制条件。本案中,法院认定案涉房屋系离婚双方对子女赠与的财产,虽然丫丫未办理房屋过户,但不影响其占有、使用房屋的权利。实际上,本案的情况并没有那么简单,还涉及大壮用其与小美的夫妻共同财产偿还房屋贷款行为如何界定、小美能否主张返还夫妻共同财产、剩余房屋贷款如何支付、房屋如何过户至丫丫名下、小美是否隐匿了大壮的遗产、大壮的投资收益如何继承等等复杂的问题。由于本案的案由为排除妨害纠纷,对于其他问题不予处理。但在本案结束后,如果小美与丫丫就其他问题无法友好协商,接下来极有可能还会有一系列诉讼情事发生。笔者认为,家庭财富管理应未雨绸缪,提前做好各项财产安排十分重要。如果当事人能够充分利用各类法律工具(如各类协议、遗嘱等)、金融工具(如保险、信托等),不仅能让财产按照自己的真实意愿传承下去,还能避免家庭纷争,维护家庭和社会的和谐稳定。
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